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DOCUMENTOS EMITIDOS POR LA SOCIEDAD

DOCUMENTOS EMITIDOS POR LA SOCIEDAD (46 Y 47)

 

Copia Certificada

 

a)     Expedición de copias.- Las copias certificadas pueden expedirse a través de fotocopias autenticadas. Evita los frecuentes errores en las copias certificadas. Persona facultada para autenticar toda clase de copias: el Notario, El Administrador o Gerente de la Sociedad.

 

b)     Certificación Notarial Obligatoria. Copias certificadas para actos que requieran inscripción (actos inscribibles), se exige autenticación notarial.

 

 

c)     Pedidos de copias más frecuentes.- Actas de Junta General y del Directorio; Asientos de Matrícula de Acciones

 

Emisión de Títulos y Documentos.- Se permite sustituir las firmas autógrafas por medios mecánicos o electrónicos de seguridad que hagan más expeditiva la emisión de los títulos o documentos de la sociedad. Los certificados de acciones y otros títulos o documentos emitidos por la sociedad entre el público o en masa podrán ser emitidos con la firma impresa de los directores de una sociedad anónima o incluso podría suprimirse la firma siempre que se cuente con algún mecanismo que garantice la autenticidad y validez del título o documento, tales como: los sellos de agua, holográficos, etc. Otros documentos como actas de junta de accionistas o directorio, otorgamiento de poderes y de naturaleza análogas, deberán ser necesariamente autografiados por los intervinientes en su otorgamiento. No será posible la sustitución de la autógrafa por medios mecánicos.

 

CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE (48)

 

d)     Conciliación: El Estatuto puede contemplar el uso de mecanismos de conciliación extrajudicial de acuerdo a ley. Ley 26872 la conciliación extrajudicial para solución de conflictos es requisito de procedibilidad previo al inicio de un proceso judicial. El artículo 7 Decreto Supremo 001-98-JUS. dispone que la conciliación será facultativa cuando las partes han convenido que cualquier discrepancia deba ser solucionada vía arbitral. De incluirse el Convenio Arbitral en el pacto social, las partes podrán iniciar inmediatamente el arbitraje, sin conciliación previa.

 

e)     Arbitraje.- El pacto social, el estatuto o el convenio puede establecer el procedimiento arbitral o remitir su regulación a cualquiera de las instituciones especializadas existentes. Las discrepancias o conflictos que se generen como consecuencia de la relación que el socio mantenga con la sociedad y los demás socios, así como los actos que realice estando sujeto a las estipulaciones del Estatuto y al convenio arbitral, deberán resolverse mediante arbitraje, aún cuando el socio hubiera dejado de serlo. Estas personas vinculadas a la Sociedad, socios, administrador o terceros (mediante convenio estos últimos) no podrán acudir directamente al Poder Judicial solucionar los conflictos sometidos a estipulación o convenio arbitral.

f)      Procedimientos Reservados al Poder Judicial: Se hace inviable el sometimiento a un arbitraje por ejemplo: Convocatoria judicial a Junta de Accionistas a pedido de un solo accionista con derecho a voto; Expedición de copia certificada del Acta de Junta de Accionistas de una S.A.

 

CADUCIDAD (ARTÍCULO 43)

 

g)     Prescripción y caducidad.- La Prescripción extingue la acción pero no el derecho, mientras que la caducidad extingue el derecho y  por tanto la acción.

 

h)    Caducidad en la Ley de Sociedades.- En la LGS todos los plazos se han convertido en plazos de caducidad. El derecho societario es un derecho rápido, dinámico, es un derecho que debe ser claro y muy bien delimitado. (Normand)

 

i)      Pretensiones contra la Sociedad que no tienen Plazo de Caducidad cuyo contenido sea un Derecho otorgado por LGS.- Caducan a los 2 (dos) años  a partir de la fecha correspondiente al acto que motiva la pretensión.

 


ASPECTOS GENERALES DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

 

LA SOCIEDAD ANÓNIMA Y EL  DESARROLLO ECONÓMICO

 

La creciente necesidad de capital de la industria, que se encuentra en constante expansión y renovación a impulso de los incesantes adelantos de la técnica y del aumento de la demanda, se ha servido de éste mecanismo jurídico (la sociedad anónima), para utilizarla como colector del ahorro público. Es por ello que a este mecanismo colector del dinero se procura hacerlo atractivo para las inversiones (Garrigues, Joaquín. "Hacia un nuevo Derecho Mercantil". Editorial Tecnos. Madrid. 1971. Páginas 125 y 180). Ripert dice que “Es mediante esta institución que quedó asegurado el régimen capitalista”.

 

Este mecanismo jurídico tiene como incentivos básicos: la posibilidad de los accionistas de participar en los beneficios de la actividad económica; la limitación de las pérdidas a su aporte, sin otra responsabilidad de éstos; y se les permite que transfieran su participación, incorporados en títulos circulatorios, sin alterar el capital social (Richard, Efrain y Muiño, Orlando. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997. Pág. 399).

 

CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS

 

Garrigues señala que la sociedad es el instrumento jurídico de conjunción de medios económicos que exceden la capacidad del hombre aislado, siendo la sociedad anónima, la máquina cosechadora de capitales (Garrigues, Joaquín. "Curso de Derecho Mercantil". Editorial Porrúa. México. 1993. Pág. 306).

 

Características:

Hundskopf señala las siguientes características:

 

  1. Ser una persona jurídica con personalidad y con autonomía propia, sujeto de derechos y obligaciones que actúa a través de sus órganos sociales y representantes legales, que en la sociedad anónima son obligatoriamente: Junta General de Accionistas, Directorio y Gerencia.
  2. Tiene una denominación social y no una razón social.
  3. Su capital social no tiene conexión directa o indirecta con el capital de sus  accionistas; es un capital propio.
  4. Su capital está representado en acciones nominativas del mismo valor cada una de las cuales es una parte alícuota, las mismas que pueden estar representados en títulos que se extienden en libros talonarios, en anotaciones en cuenta o en otras formas permitidas por la ley. El capital viene a ser la suma del valor nominal de las acciones.
  5. Todas las acciones tienen su contra-valor en aportes de bienes o derecho susceptibles de valoración económica de por lo menos dos socios fundadores. No se admite el aporte de servicios en la sociedad anónima.
  6. De la titularidad de las acciones se deriva una responsabilidad limitada, es decir, los accionistas únicamente responden hasta el importe de sus acciones, en otras palabras, los accionistas no responden personalmente por las deudas sociales.
  7. La composición y distribución del accionariado se conoce por la matrícula de acciones que es un sistema registral de carácter privado y reservado, bajo control de la Gerencia.
    1. Respecto de las transferencias de las acciones, éstas se realizan por cualquiera de las formas permitidas en derecho y deben comunicarse por escrito a la sociedad, o con el endoso del certificado, debiéndose anotar en la matrícula a que se refiere el punto 7) precedente.
    2. Las transferencias dependen de la libre voluntad de los accionistas salvo que, atendiéndose a una opción que la propia Ley General de Sociedades prevé en el segundo párrafo del artículo 101, los propios accionistas hayan incluido en el pacto social, en el estatuto o en convenios entre accionistas o terceros que hayan sido notificados a la sociedad, algún tipo de cláusula limitativa o restrictiva, que tenga por finalidad consagrar una opción preferente o prioritaria de los accionistas existentes al momento de la transferencia, con respecto a terceros interesados, en cuyo caso dicha disposición es válida para la sociedad y debe respetarse. Dichas limitaciones no pueden significar la prohibición absoluta de transmitir las acciones, aunque se permite una prohibición temporal por plazo determinado o determinable no superior a diez años.

 

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (ART.51)

 

La responsabilidad limitada es uno de los rasgos típicos de la sociedad anónima, debido a ello los accionistas no responden personalmente de las deudas sociales. La única garantía que tienen los acreedores de la sociedad son los activos del mismo. En caso que éstos sean insuficientes para cubrir las deudas que haya contraído, los socios responden sólo hasta lo que ha prometido aportar.

 

DENOMINACIÓN (ART.50)

 

La sociedad anónima puede adoptar cualquier denominación, que es el nombre libremente elegido, propio de las sociedades cuyos socios responden limitadamente, pero debe figurar necesariamente la indicación "sociedad anónima" o las siglas "S.A.".

Cuando se trate de sociedades cuyas actividades sólo pueden desarrollarse, de acuerdo con la ley, por sociedades anónimas, el uso de la indicación o de las siglas es facultativo. (Bancos, Compañías de seguros, etc.)

 

CAPITAL SOCIAL (ARTS. 51 Y 52)

 

CONCEPTO

 

  • Ø El capital social viene a ser el valor fijado en dinero al conjunto de las aportaciones de bienes o derechos susceptibles, de valoración económica, aportaciones que pueden ser dinerarias o no dinerarias pero apreciables en dinero, valor que es consignado en el pacto social y en el estatuto, no admitiéndose en consecuencia el aporte de servicios (Hundskopf)
  • Ø El capital de la sociedad anónima constituye un elemento establecido en el estatuto, por tanto, legalmente fijo e invariable, salvo en virtud de una modificación del estatuto. En contraste con la variabilidad del patrimonio, está la fijeza del capital social determinado en el estatuto en una cifra exacta; la realidad económica representa el primero, entidad jurídica y contable el segundo (Ascarelli).
  • Ø El capital social es, solamente una cifra permanente de la contabilidad, que no necesita corresponder a un equivalente patrimonial efectivo. Indica esa cifra del patrimonio que debe existir, no el que efectivamente existe (Garrigues).
  • Ø El capital social constituye el patrimonio inicial de la sociedad, también sirve como medida, durante su existencia, para regular los derechos de los accionistas  y terceros. Y por ser un dato constitutivo, su modificación importa un cambio sustancial en la existencia de la sociedad que solo se puede efectuar mediante los procedimientos y con los requisitos exigidos por la ley (Montoya Manfredi).

 

REPRESENTACIÓN Y CONTENIDO (ARTÍCULO 51)

 

En la sociedad anónima el capital está representado por acciones nominativas, no permitiéndose la emisión de acciones al portador. El título nominativo supera los riesgos de pérdida o robo y simplifica el ejercicio de los derechos de información, asistencia a las juntas, etcétera.

El capital social se integra por los aportes de los accionistas. El principio de realidad del capital social determina que no se admita el aporte de servicios en la sociedad anónima.

 

SUSCRIPCIÓN Y PAGO DEL CAPITAL (52)

 

De acuerdo al principio de integración del capital social, para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente. Suscripción es el acto por el cual una persona declara, primero su voluntad de ser socio de una sociedad anónima mediante la adquisición de acciones, segundo, que se obliga frente a la sociedad a la aportación de una parte del capital social equivalente al importe nominal delas acciones suscritas.

 

De acuerdo al principio de desembolso mínimo cada acción suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Esta exigencia legal está fundada en la conveniencia de que la sociedad inicie su vida con un mínimo de fondos inmediatamente disponibles. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.

 

MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

 

Constitución simultánea:

 

Concepto(Art.53)

 

La constitución simultánea de la sociedad anónima se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben íntegramente las acciones. La constitución simultánea de una sociedad conlleva que los fundadores suscriben la escritura pública de constitución y sean los primeros accionistas. La identidad entre fundador y accionista originario es ineludible en este tipo de sociedad.

 


Pacto social (Art.54)

 

El pacto social debe contener obligatoriamente:

a)    Los datos de identificación de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cónyuge en caso de ser casado; si es persona jurídica, su denominación o razón social, el lugar de su constitución, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representación;

b)    La manifestación expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad anónima;

c)     El monto del capital y las acciones en que se divide;

d)    La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, en estos casos, con el informe de valorización correspondiente;

e)    El nombramiento y los datos de identificación de los primeros administradores; y,

f)      El estatuto que regirá el funcionamiento de la sociedad.

 

Estatutos (Art.55)

 

El estatuto contiene obligatoriamente:

g)    La denominación de la sociedad (ya que la responsabilidad de sus socios es limitada a su aporte);

h)    La descripción del objeto social (debe ser descrito con claridad y precisión);

i)      El domicilio de la sociedad (circunscripción territorial);

j)      El plazo de duración de la sociedad, con indicación de la fecha de inicio de sus actividades;

k)    El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita;

l)      Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el número de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el régimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales;

m)   El régimen de los órganos de la sociedad;

n)    Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier otra modificación del pacto social o del estatuto;

  • o)    La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobación de los accionistas la gestión social y el resultado de cada ejercicio (Junta obligatoria anual);

p)    Las normas para la distribución de las utilidades (Política de dividendos. Ejemplo: obligación de distribuir cuando éstos se produzcan en determinada proporción); y,

q)    El régimen para la disolución y liquidación de la sociedad.

 

Adicionalmente, el estatuto puede contener:

v Los demás pactos lícitos que estimen convenientes para la organización de la sociedad.

v Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para con la sociedad. Estos convenios  de sindicación de acciones que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pública en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

 

CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS

 

CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS(ART.56)

 

La sociedad puede constituirse por oferta a terceros, sobre la base del programa suscrito por los fundadores.

Cuando la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta pública, le es aplicable la legislación del mercado de valores.

 

LOS FUNDADORES DE LAS SOCIEDADES ANONIMAS

 

CONCEPTO DE FUNDADORES (ART. 70)

 

Son los que además de desempeñar una función de promoción, concurren por sí o por representantes al otorgamiento de la escritura social asumiendo acciones de la sociedad. Son los socios originarios con los que nace la sociedad.

 

a)   En la constitución simultánea son fundadores aquellos que no solo hayan intervenido en actos previos, sino, otorguen la escritura pública de constitución y suscriban todas las acciones.

b)   En la constitución por oferta a terceros son fundadores quienes suscriben el programa de fundación. No es indispensable que los fundadores de la sociedad. No es indispensable que los fundadores de sociedades por oferta a terceros suscriban acciones y adquiera la condición de socio.

RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES (ARTÍCULO 71)

 

c)   En la etapa previa a la constitución los fundadores que actúan a nombre de la sociedad o a nombre propio, pero en interés y por cuenta de ésta, son solidariamente responsables frente a aquellos con quienes hayan contratado.

d)   Adicionalmente los fundadores son solidariamente responsables frente a la sociedad, a los demás socios y a terceros:

  • Ø Por la suscripción integral del capital y por el desembolso del aporte mínimo exigido para la constitución;
  • Ø Por la existencia de los aportes no dinerarios, conforme a su naturaleza, características y valor de aportación consignados en el informe de valorización correspondiente; y
  • Ø Por la veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al público para la constitución de la sociedad.

e)   Los fundadores quedan liberados de dicha responsabilidad desde que las obligaciones asumidas son ratificadas por la sociedad dentro del plazo señalado en el artículo 7. A falta de pronunciamiento de la sociedad dentro del citado plazo, se presume que los actos y contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.

 

BENEFICIOS DE LOS FUNDADORES (ARTÍCULO 72)

 

f)    Los fundadores pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido económico, los que deben constar en el estatuto, independientemente de su calidad de accionistas.

g)   Limites: Cuando se trate de participación en las utilidades o de cualquier derecho sobre éstas, los beneficios no pueden exceder, en conjunto, de la décima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco años, en un período máximo de diez años contados a partir del ejercicio siguiente a la constitución de la sociedad.

 

CADUCIDAD DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES (ARTÍCULO 73)

 

La responsabilidad de los fundadores caduca a los dos años contados a partir de la fecha de inscripción de la sociedad en el Registro, de la denegatoria definitiva de ella o del aviso en que comunican a los suscriptores la extinción del proceso de constitución de la sociedad.

 

APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS

 

CONCEPTO DE APORTES

 

Los aportes al capital social de la sociedad anónima, constituyen bienes (dinerarios o no dinerarios) que los accionistas se comprometen transferir a favor de la sociedad para la realización del fin común objeto de la misma.

 

NATURALEZA

 

Es un acto traslativo de la propiedad de un bien dinerario o no dinerario que se efectúa de acuerdo al pacto social o al acuerdo de la Junta de Accionistas

 

OBJETO (ART. 74)

 

En la sociedad anónima sólo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos susceptibles de valoración económica (bienes dinerarios y no dinerarios).

 

REVISIÓN DEL VALOR DE LOS APORTES NO DINERARIO (ART.76)

 

h)   Dentro del plazo de sesenta (60)días contado desde la constitución de la sociedad o del pago del aumento de capital, el directorio está obligado a revisar la valorización de los aportes no dinerarios. Para adoptar acuerdo se requiere mayoría de los directores.

i)    Vencido el plazo anterior y dentro de los treinta días siguientes, cualquier accionista podrá solicitar que se compruebe judicialmente, por el proceso abreviado, la valorización mediante operación pericial y deberá constituir garantía suficiente para sufragar los gastos del peritaje.

j)    Hasta que la revisión se realice por el directorio y transcurra el plazo para su comprobación no se emitirán las acciones que correspondan a las aportaciones materia de la revisión.

k)   Si se demuestra que el valor de los bienes aportados es inferior en veinte por ciento o más a la cifra en que se recibió el aporte, el socio aportante deberá optar entre la anulación de las acciones equivalentes a la diferencia, su separación del pacto social o el pago en dinero de la diferencia.

l)    En cualquiera de los dos primeros casos, la sociedad reduce su capital en la proporción correspondiente si en el plazo de treinta días las acciones no fueren suscritas nuevamente y pagadas en dinero.

 

DIVIDENDOS PASIVOS

 

CONCEPTO

 

Se denomina dividendo pasivo a la obligación del socio de aportar a la sociedad lo no entregado en el momento de suscripción de capital. 

 

PAGO(ART.78)

 

El accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la forma y plazo previstos por el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la junta general.

 

MORA: EFECTOS Y COBRO DE DIVIDENDOS PASIVOS (ART.79 Y 80)

 

Si el accionista no paga al vencimiento del plazo previsto en el pacto social o acuerdo de la junta de accionistas, incurre en mora sin necesidad de intimación.

 

Efectos de la Mora: (Art.79)

 

m)   Suspensión del derecho de voto: El accionista moroso no puede ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en la forma y plazo a que se refiere el artículo anterior. Dichas acciones no son computables para formar el quórum de la junta general ni para establecer la mayoría en las votaciones.

n)   Suspensión del derecho de suscripción preferente: Tampoco tendrá derecho, respecto de dichas acciones, a ejercer el derecho de suscripción preferente de nuevas acciones ni de adquirir obligaciones convertibles en acciones.

  • o)   Destino de los dividendos para cubrir los dividendos pasivos: Los dividendos que corresponden al accionista moroso por la parte pagada de sus acciones así como los de sus acciones íntegramente pagadas, se aplican obligatoriamente por la sociedad a amortizar los dividendos pasivos, previo pago de los gastos e intereses moratorios.

p)   Remate de los dividendos en especie para cubrir los dividendos pasivos: Cuando el dividendo se pague en especie o en acciones de propia emisión, la sociedad venderá éstas por el proceso de remate en ejecución forzada que establece el Código Procesal Civil y a aplicar el producto de la venta a amortizar los dividendos pasivos, previo pago de los gastos e intereses moratorios.

 

Cobro de dividendos pasivos(Art. 80)

 

q)   Cuando el accionista se encuentre en mora en el pago de los dividendos pasivos, la sociedad puede demandar judicialmente el cumplimiento de la obligación en el proceso ejecutivo o proceder a la enajenación de las acciones del socio moroso por cuenta y riesgo de éste.

r)    Cuando la venta no pudiera efectuarse parcial o totalmente por falta de comprador, las acciones no vendidas son anuladas, con la consiguiente reducción de capital y quedan en beneficio de la sociedad las cantidades percibidas por ella a cuenta de estas acciones, sin perjuicio del resarcimiento por los mayores daños causados a la sociedad.

 

Responsabilidad por el pago de dividendos pasivos(Art.81)

 

El cesionario de la acción no pagada íntegramente responde solidariamente frente a la sociedad con todos los cedentes que lo preceden por el pago de la parte no pagada. La responsabilidad de cada cedente caduca a los tres años, contados desde la fecha de la respectiva transferencia.

 

Prestaciones accesorias y obligaciones adicionales(Art.75 y 86).

 

Prestaciones accesorias (Art.75)

 

s)   El pacto social puede contener prestaciones accesorias con carácter obligatorio para todos o algunos accionistas, distintas de sus aportes, determinándose su contenido, duración, modalidad, retribución y sanción por incumplimiento y pueden ser a favor de la sociedad, de otros accionistas o de terceros. Estas prestaciones no pueden integrar el capital.

t)    Por acuerdo de la junta general pueden crearse también dichas prestaciones accesorias, con el consentimiento del accionista o de los accionistas que deben prestarlas. De igual modo su modificación.

 

Obligaciones adicionales (Art.86)

 

u)   En el pacto social o en el acuerdo de aumento de capital puede establecerse que los suscriptores de una parte o de todas las acciones asuman determinadas obligaciones a favor de otros accionistas, de la sociedad o de terceros, adicionales a la de pagar su valor, sea nominal o de colocación.

v)   Estas obligaciones adicionales podrán ser dinerarias o no y deberán recaer sobre todas las acciones de la sociedad o sobre todas las acciones de una determinada clase.

w)   Las obligaciones adicionales deben constar en los certificados, anotaciones en cuenta o cualquier otra forma de representación de tales acciones.

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