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OTRAS FORMAS DE ASOCIACION COMERCIAL

OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

 

SOCIEDAD COLECTIVA

 

Origen. Tiene su origen en las típicas familias de mercaderes y están basadas en la confianza mutua de los socios, en la actualidad están en desuso por su responsabilidad ilimitada de los socios.

 

Concepto. Es una sociedad mercantil organizada sobre una base personalista para el ejercicio, en nombre colectivo y bajo una razón social, de una actividad económica de cuyas consecuencias responden subsidiariamente frente a terceros todos los socios de un modo personal, solidario e ilimitado (artículo 265).

 

 

Constitución

a)   Escritura pública: la escritura deberá contener los pactos de los socios, así como algunos requisitos mínimos, entre ellos: El nombre de todos los socios; la razón social: debe incluir el nombre de todos los socios o de algunos y en este caso debe añadirse la expresión “Sociedad Colectiva” o S.C. Debe contener, el capital social, el nombre de los socios administradores, etc.

b)   Inscripción en el registro mercantil.

 

Relación jurídicas internas (Artículos 269, 271 y 277)

a)   Los socios deberán hacer las aportaciones a las que se comprometieron.

b)   En cuanto a la distribución de pérdidas y ganancias, será lo pactado.

c)   Los socios también tendrán derecho de información.

d)   La administración social deberá llevarse por los administradores pudiendo corresponder a los socios

e)   Los socios tienen prohibida la concurrencia o competencia con la sociedad

 

Relaciones jurídicas externas

a)   La representación de los socios: debe ser representada la sociedad por los socios autorizados (artículo 277)

b)   La responsabilidad subsidiaria de los socios: los socios responden personal y solidariamente de las deudas sociales (artículo 265)

 

SOCIEDADES EN COMANDITA (artículos 278, 279, 281)

 

Esta sociedad se diferencia de la colectiva:

 

1. - En que existen dos grupos de socios:

a) Los colectivos: tienen el mismo régimen jurídico que la sociedad colectiva.

b) Los comanditarios: estos socios aportan capital social, pero no pueden intervenir ni en la gestión ni en la representación social por ello no responden de las deudas sociales.

2. - En cuento a la razón social, debe llevar el nombre de todos los socios colectivos o en su caso la expresión "sociedad en comandita” o “S. en C”.

 

SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES (artículos 278, 279, 282)

 

Se caracteriza porque la participación en el capital de los socios comanditarios se hace por acciones con un régimen análogo a la S.A.

 

SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (artículos 283 al 294).

 

FUNCIÓN ECONÓMICA

 

La creación de estas sociedades se debe a razones económicas con este tipo social se persigue extender los beneficios de la responsabilidad limitada de los socios a las sociedades pequeñas sin los inconvenientes de la organización más complicada de la S.A.

 


CONCEPTO:

 

La SRL es una sociedad de naturaleza mercantil cuyo capital se divide en participaciones iguales acumulables e indivisibles que no pueden incorporarse a títulos negociables ni denominarse acciones y cuyos socios no responden personalmente de las deudas sociales.

 

CONSTITUCIÓN

 

La escritura pública se inscribirá en el Registro de Sociedades, a partir de ese momento tiene personalidad jurídica, sólo cabe la fundación simultánea, esto es, la escritura debe otorgarse por todos los socios fundadores que asumirán todas las participaciones. En la escritura deben hacerse constar las menciones del artículo 294, entre ellas la identidad del socio o socios, con el limite de 20 socios como máximo, y en su denominación debe hacerse constar la expresión "Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada” o las abreviaturas “SRL".

 

APORTACIONES

 

En las aportaciones se seguirán las mismas normas de las sociedades anónimas, sólo pueden aportarse bienes o derechos patrimoniales que puedan ser valorables económicamente, no puede aportarse el trabajo por lo que no cabe la figura del socio industrial. Las aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias y se entienden realizadas en propiedad salvo que se estipule otra cosa.

 

RÉGIMEN DE LAS PARTICIPACIONES

 

Participación como la expresión de cualidad de socio: Una persona adquiere la cualidad de socio cuando adquiere la titularidad de la participación. Las participaciones son indivisibles, por lo tanto cuando una participación pertenece a varias personas debe formarse una copropiedad sobre la misma. La condición de socio conlleva una serie de derechos: derecho al dividendo, derecho a asistir y votar en la junta general, derecho a la cuota de liquidación que será proporcional a ser participación en el capital social disposición en contrario de los estatutos, derecho de información, los socios pueden solicitar por escrito a los administradores informes o aclaraciones sobre asuntos tratados en la junta general.

 

Transmisión de las participaciones

 

F  Ínter vivos: La transmisión de participaciones es libre, cuando se produzca entre socios, cónyuges, ascendientes, descendientes o en favor de sociedades del mismo grupo. Cuando se quieran transmitir a otra persona (terceros) el socio debe comunicarlo a los administradores para que los socios puedan ejercer su derecho de adquisición preferente. El Estatuto puede establecer que será la junta general la que deba autorizar la transmisión.

F  Mortis causa: el heredero o legatario es el que adquiere la condición de socio, pero los estatutos pueden establecer un derecho de adquisición preferente a favor de los socios sobrevivientes.

 

Órganos Sociales

 

a)   La voluntad de los socios que representen la mayoría del capital social regirá la vida de la sociedad. El estatuto determina la forma y manera como se expresa la voluntad de los socios, pudiendo establecer cualquier medio que garantice su autenticidad. Cuando soliciten socios que representen por lo menos la quinta parte del capital social, será obligatoria la celebración de Junta General.

b)   Junta general: es un órgano soberano deliberante integrado por todos los socios. La junta emite la voluntad de la sociedad y lo hace por el régimen de mayoría. La junta puede ser universal tal y como se establecen para las sociedades anónimas.

c)   Administradores: La administración de la sociedad se puede otorgar a un administrador único (gerente) o a varias personas que actúen solidaria o conjuntamente (gerentes) o bien a un directorio.

 

Modificación de Estatutos. Debe ser expresada por la voluntad de los socios que representen la mayoría del capital social  o acordada por la junta general, se hará constar en escritura pública y se inscribirá en el Registro de Sociedades.

 

TRANSFORMACION DE SOCIEDADES

 

Concepto y nociones generales.- Para enfrentar exigencias del mercado se requiere que la estructura societaria se adapte a tales requerimientos por lo que tiene que cambiar su organización mediante la transformación de la misma. En ese sentido podemos definir a la transformación de sociedades cono el instrumento jurídico que permite el cambio de tipo social. Por ejemplo de sociedad colectiva en anónima o viceversa, entre otros.

 

Requisitos del acuerdo de transformación (Artículo 336).- La transformación se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurídica para la modificación de su pacto social y estatuto.

 

Subsistencia de la personalidad jurídica (Artículo 333).- La transformación no entraña cambio de la personalidad jurídica.

 

DERECHO DE LOS SOCIOS

 

a)   Ausencia de modificación de participaciones o derechos (Artículo 335).- La transformación no modifica la participación porcentual de los socios en el capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separación. Tampoco afecta los derechos de terceros emanados de título distinto de las acciones o participaciones en el capital, a no ser que sea aceptado expresamente por su titular.

b)   Derecho de separación (Artículo 338).-  El acuerdo de transformación da lugar al ejercicio del derecho de separación.

c)   Pretensión de nulidad de la transformación (Artículo 343). - La pretensión judicial de nulidad contra una transformación inscrita en el Registro sólo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de la junta general o asamblea de socios de la sociedad que se transforma. La pretensión debe dirigirse contra la sociedad transformada. La pretensión se deberá tramitar en el proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensión de nulidad de una transformación caduca a los seis meses contados a partir de la fecha de inscripción en el Registro de la escritura pública de transformación.

 

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

 

a)   Derecho de separación (Artículo 338).- El ejercicio del derecho de separación no libera al socio de la responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contraídas antes de la transformación.

b)   Cambio en la responsabilidad de los socios (Artículo 334). - Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de la transformación. La transformación a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a éstos por las deudas sociales contraídas antes de la transformación, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte expresamente.

 

FUSION DE SOCIEDADES

 

Importancia.- La necesidad de ampliar la necesidad de las operaciones de la empresa, la búsqueda de nuevos mercados, la Reducción de costos de la empresa o mantener los segmentos del mercado por arremetida de la competencia, hacen necesario la utilización de la Fusión.

 

Concepto.- Por la fusión dos a más sociedades se reúnen para formar una sola que conduce a la extinción de todas o de algunas de ellas y a la integración de sus respectivos socios y patrimonios en una sola sociedad ya preexistente o de nueva creación.

 

Características

 

a)   Extinción de todas o de algunas de las sociedades que se fusionan

b)   Transmisión en bloque de patrimonios de la sociedad que se extinguen a la nueva o absorbente.

c)    Paso de los socios de las sociedades extinguidas a la nueva o a la absorbente

 

Formas de Fusión.- Puede adoptar alguna de las siguientes formas:

 

a)   Fusión por Degregación.- La fusión de dos o más sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la degregación de la personalidad jurídica de las sociedades incorporadas y la transmisión en bloque, y a título universal de sus patrimonios a la nueva sociedad.  

b)   Fusión por Degregación.- La degregación de una o más sociedades por otra sociedad existente origina la degregación de la personalidad jurídica de la sociedad o sociedades

 

Absorbidas. La sociedad absorbente asume, a título universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas. 

Derechos, Degregaciones de los socios y terceros.- Se aplica las normas de la Degregación.

 

ESCISIÓN DE SOCIEDADES

 

Importancia.- La existencia de un mercado diversificado, la necesidad de negocios degregados, especializados y eficientes, encuentra en la Escisión, mecanismo para adecuar dimensiones y estructuras de empresas

 

Degregación.- Es  aquella degregación mediante la cual una sociedad fracciona su patrimonio en bloques, luego transfiere todos o alguno de dichos bloques, y las acciones, resultado de dicha transferencia, son recibidas no por la sociedad sino por los socios.

 

Características

Degregación en bloques patrimoniales

Transferencia de bloques patrimoniales;

Reparto de acciones a accionista de Escindida

Sistema de Proporcionalidad

 

Formas de Escisión

 

Escisión Total.- Mediante esta modalidad el patrimonio de Sociedad escindida se divide en dos o más bloques, transmitiendo todo el patrimonio en bloques a las sociedades beneficiarias,  que son nuevas o ya existentes, mientras la Sociedad escindida se extingue.

 

Escisión Parcial.- Mediante esta forma de escisión el patrimonio de Sociedad escindida no se segrega totalmente, sino uno o más bloques se trasmiten a la nueva o al existente, mientras que la Sociedad escindida no se extingue, sino ajusta o reduce su capital.

 

Fusión-Escisión.- Se presentan dos tipos:

 

Sociedad escindida trasmite uno o más bloques patrimoniales a otra u otras existentes.

 

Sociedad escindida trasmite uno o más bloques patrimoniales junto a uno o más bloques patrimoniales de otras sociedades se incorporan a una nueva o nuevas sociedades.

 

Escisión-Constitución. Sociedad escindida trasmite uno o más bloques patrimoniales, que representan, todo o parte de su patrimonio, para crear una nueva o nuevas sociedades.

 

Responsabilidad después de la escisión

 

a) Las sociedades beneficiarias responden por las obligaciones que integran el pasivo del bloque patrimonial que se les trasmiten.

 

b) Las sociedades escindidas que no se extinguen, no responden por  las obligaciones que integran el pasivo del bloque transferido a la sociedad beneficiaria.

 

Derechos, Responsabilidades de los socios y terceros.- Se aplica las normas de la transformación

 

PROCESO DE EXTINCIÓN DE LA SOCIEDAD

 

Aspectos Generales.- El proceso de extinción puede ser distinguido en tres períodos diversos: el primero, como la realización de una causa de disolución; el segundo, la liquidación de los vínculos jurídicos y, el tercero, la división del patrimonio social

 

Disolución de la Sociedad

 

Definición.- Se puede definir a la disolución como el momento social en el cual, al verificarse una causa legal o estatutaria, se pone fin a la etapa normal de funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa, denominada liquidación, concluyendo con la división del haber social y extinción de la sociedad como sujeto de derecho

 


Causales de disolución

 

a) Vencimiento del plazo de duración, que opera de pleno derecho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la prórroga en el Registro.

b) Conclusión de su objeto, falta de realización de su objeto durante un período prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo.

c) Continuada inactividad de la junta general;

d) Pérdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuantía suficiente;

e) Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia, o quiebra;

f) Falta de pluralidad de socios, si en el término de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida;

g) Resolución adoptada por la Corte Suprema;

h) Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria;

i) Otras causas contempladas en la ley, estatuto o convenios de los socios registrados en la sociedad;

 

Efectos de la  disolución

 

a) En el objeto social.- Al presentarse una causal de disolución, la sociedad continúa, lo que cambia es el objeto, ya no es la explotación del negocio, sino la ejecución de las operaciones pendientes, o sea una mera actividad liquidatoria dirigida al cobro de créditos, al pago de deudas, a la fijación del haber social remanente y a ala división de éste, en su caso, entre los socios.

 

b) En la personalidad de la sociedad.- Durante el período de liquidación, la sociedad continua viviendo; continúa el contrato social, porque el estado de liquidación no libera a los socios de las obligaciones contraídas; continúa la personalidad jurídica, porque la sociedad conserva su nombre, su domicilio, su contabilidad y su patrimonio, independientemente constituido en garantía de los acreedores sociales y defendiendo su integridad frente a los acreedores particulares de los socios, en tanto no formalice la extinción de la sociedad, una vez hecha la liquidación.

 

c) En la denominación social.- Las sociedades que por caer en alguna causal de disolución se encuentran en estado de liquidación, no puedan ocultar su condición, es por ello que la ley las obliga que añadan a su nombre la frase "en liquidación".

 

d) En la administración de la sociedad.- Una vez declarada la disolución de la sociedad, por haberse manifestado una causal, en la sociedad desaparece el órgano administrativo, los administradores cesan en su representación para hacer nuevos contratos y contraer obligaciones y son sustituidos por los liquidadores.

 

e) En la contabilidad de la Sociedad.- Durante el período de liquidación, no existe la obligación de elaborar el balance anual, será sustituido por un estado de cuentas en él supuesto que la liquidación se prolongue por más de un ejercicio, hasta la formulación del balance final.

 

LA LIQUIDACIÓN

 

Definición.- Se puede definir a la liquidación como el conjunto de operaciones, posteriores al hecho de incurrir en causal de disolución, necesarios para concluir los negocios pendientes mediante la realización de su activo (exigir  derechos, convertir bienes a metálico, etc.) y la extinción del pasivo (ejecutar o cumplir sus obligaciones), con la finalidad de determinar el remanente del patrimonio social y hacer posible su reparto a los socios o accionistas, quienes tienen el derecho a la cuota de liquidación[1].

 

Operaciones de liquidación

 

a) Formular el inventario, estados financieros y demás cuentas al día en que se inicie la liquidación;

b) Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidación de la sociedad;

c) Transferir a título oneroso los bienes sociales;

d) Exigir el pago de los créditos y dividendos pasivos existentes al momento de iniciarse la liquidación.

e) Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean convenientes al proceso de liquidación;

f) Pagar a los acreedores y a los socios;

g) Balance final de liquidación

División del Haber social.- Una vez extinguido el pasivo social (extinguidas todas las deudas y obligaciones de la compañía o depositado su importe si la entrega no se hubiera podido verificar), a los liquidadores les compete extinguir las relaciones entre los socios, mediante la división del haber social resultante de la liquidación. Para ello deben confeccionar el balance final, el cual debe ser formulado de acuerdo con el valor real de los bienes existentes en el patrimonio social.

 



[1] Ver: URÍA, Rodrigo. Derecho...Página.431; VÁSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit.Páginas.369 y 370; RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaquín. "Curso de ... .Página.209; GARRIGUES, Joaquín. "Curso de ... .Página.598 y RICHARD, Efrain y MUIÑO, Orlando. Ob. cit.Pág. 293

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