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ADQUISICIONES DE LA SOCIEDAD

ADQUISICIONES DE LA SOCIEDAD

ADQUISICIONES ONEROSAS (Art. 77)

 

Las adquisiciones a título oneroso de bienes cuyo importe exceda del diez (10%) por ciento del capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los primeros seis meses desde su constitución, deben ser previamente aprobadas por la junta general, con informe del directorio. Salvo las adquisiciones sean de bienes cuyo tráfico es propio del objeto social ni las que se realicen en rueda de bolsa.

 

LA ACCIÓN EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

 

 

DEFINICIÓN

 

Es un Título-Valor que representa  una parte alícuota del capital social y además es el  medio de configurar la condición de accionistas

 

Naturaleza Jurídica.-  la acción tiene la naturaleza de los Bienes muebles (status incorporado a documento)

 

LA ACCIÓN COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL

 

Generalidades: La Acción como parte de Capital Social conlleva a que debe existir Igualdad de su valor Nominal; asimismo que la Acción supone la efectiva aportación patrimonial al fondo social

 

Generación de acciones: Fases

 

Creación: acto constitutivo o acuerde junta general (aumentar el capital social)

 

Emisión: Momento que acción es suscrita, nace derecho para sociedad que incorpora a su activo

Ejemplo: Las acciones en cartera: Son creadas pero no emitidas (no suscritas), Serán suscritas según necesidades, no figuran en Capital hasta que sean suscritas

 

Colocación de Acciones

 

Acciones colocadas a la par.- Cuando hay Equivalencia entre el Valor Nominal y Valor de Aportación

 

Acciones colocadas con prima.- cuando se coloca al valor nominal más un plus. Se presenta cuando el patrimonio neto es mayor que el capital social y al colocar a la par se  desvalorizan las acciones antiguas. El destino de la prima es incrementa la reserva legal. se puede repartir como dividendo, cuando la reserva legal mas la prima supere a la quinta parte del capital social

 

Acciones colocadas bajo la par.- Se presenta cuando el valor de aportación es menor que el valor nominal. Se presenta en los casos que patrimonio neto sea menor que el  capital social. La acción se cotiza menos que el valor nominal. Se considerará pérdida de colocación. A pesar de la diferencia negativa entre valor de aportación y el valor nominal se considera integramente pagada. Por ejemplo en las operaciones Underwriting es normal que lo que perciba la sociedad sea igual al valor nominal menos las comisiones y tasa de descuento.

 

Indivisibilidad de la acción: Por la naturaleza de la acción esta representa una parte del capital social; y por el carácter del acto jurídico generador el contrato social no se puede modificar unilateralmente. En caso de copropiedad por que la titularidad pertenece a varios propietarios, la legitimación corresponde a uno de ellos para ejercicio de derechos que debe representarlo, pero todos responden solidariamente por obligaciones.

 


LA ACCIÓN COMO CONJUNTO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES

 

Generalidades.- La acción cumple la función de incorporar  el status de socio(derechos, poderes y obligaciones), ello significa que el titular de ésta tiene el status de accionista.

 

Derechos corporativos

 

Derechos económico patrimonial (derechos materiales): participar en el reparto de las ganancias sociales; participar en el reparto de la cuota de liquidación; suscripción preferente de nuevas acciones; transmitir sus acciones; derecho de separación

 

Derechos de carácter político (derechos instrumentales): Derecho de asistir a las Juntas Generales; derecho de votar en las Juntas Generales; derechos de información y Fiscalización; derecho de impugnar acuerdos.

 

LA ACCIÓN COMO TÍTULO VALOR

 

Los títulos valores y la acción.- La acción es un titulo valor que incorpora derechos de carácter corporativo; son substancialmente títulos de participación social  y la circulabilidad del título es de la naturaleza de la acción

 

La Acción como Título Nominativo.- La acción es un título emitido en serie o en masa que para su trasmisión es necesaria la intervención del deudor o emisor del título, pues además de la cesión o del endoso requiere su inscripción en Matrícula del emisor.

Matrícula de las Acciones.- Las acciones deberán figuran en libro-registro llevado por la sociedad, en ella se inscribirán la creación, emisión, sucesivas transferencias, constitución de derechos reales u otros gravámenes sobre ellos

 

Comunicación a la Sociedad.- Para trasmisión de acciones se requiere notificación a sociedad, con la finalidad de  ser anotada en Matrícula acciones: El transmitente pondrá transferencia en conocimiento de sociedad, acompañada del título; podrá transmitirse con inserción de constancia de cesión o endoso en el título entregando a sociedad.

 

Certificado de Acciones.- En el certificado están materializado los derechos que contiene la acción. La existencia del título de la acción implica que sucesión en cualidad de socio irá ligada a trasmisión del documento.

 

Anotaciones en cuenta.- Cuando cantidades de títulos-acciones que acuden al mercado de valores dificultan el tráfico, ha sido necesaria que se representen por simples anotaciones en cuentas llevadas por computadoras según técnicas de la informática. Características: La transmisión por transferencia contable, la inscripción de la transmisión los mismos efectos que la tradición de los títulos; oponible a terceros desde el momento en que se haya inscrito; el tercero que adquiere acciones al que según registro contable, aparezca legitimada para transmitirlas “no estará sujeto a reivindicación”.

 

TRANSFERENCIAS. LIMITACIONES Y PROHIBICIONES

 

Principio General.- Las acciones son por esencia libremente transmisibles

 

Limitaciones.- El principio de la libre transmisión de las acciones puede quedar limitado: Por estatutos; Por acuerdos particulares de sus accionistas (sindicación de acciones o de bloqueo).

 

Cláusulas Limitativas: Las cláusulas limitativas más conocidas son:

-     Cláusula de Tanteo.- Son las que conceden a todos o a parte de los accionistas un derecho de adquisición preferente sobre las acciones que otro accionista desee trasmitir.

-     Cláusulas de Consentimiento.- Son las que subordinan frente a la sociedad la eficacia de su trasmisión al hecho de que esta autorice.

-     Cláusula de Prioridad.- En virtud de la cual el Consejo de Administración se reserva el derecho de preferencia en caso de cesión para adquirir el título.

 

Prohibiciones Temporales de transferencia de acciones

  • Ø Es válida la prohibición temporal de transferir, gravar o afectar acciones.
  • Ø Puede estar establecido: En el Estatuto, mediante sindicación de acciones, por acuerdo de junta (efectos a los que aprobaron)
  • Ø La prohibición debe ser por plazo determinado o determinable no mayor de diez años, prorrogables.
  • Ø Los términos y condiciones de prohibición temporal deben ser anotados en Matrícula de acciones y en los certificados.

 

Propiedad de la acción.- Se considerará propietario de la acción a quien aparezca como tal en la matricula de acciones.

 

Usufructo y Prenda de Acciones

 

a) Usufructo de Acciones.- El usufructo es el derecho de usar y gozar de un bien ajeno, pero sin tener la propiedad  ni disponer de él. Características:

 

-     El nudo propietario conserva todos los derechos de socio, excepto los económicos.

-     El usufructuario tiene derecho a participar en las ganancias sociales durante el periodo del usufructo y que se repartan dentro del mismo

-     Corresponden al nudo propietario los dividendos que se repartan con cargo a reservas constituidas antes del periodo del usufructo y los dividendos correspondientes a ejercicios anteriores, aunque se repartan durante el mismo.

-     Corresponden al nudo propietario los que se repartan fuera del periodo del usufructo, aunque se hayan devengado dentro de ejercicios anteriores.

-     El derecho de voto en las juntas generales y el de suscripción preferente de acciones corresponden al nudo propietario.

-     Cuando hay una ampliación del capital con beneficios obtenidos durante el plazo del usufructo las acciones le corresponden en pleno dominio al nudo propietario, salvo pacto en contrario como señala nuestro ordenamiento legal.

 

b) Prenda de acciones: Derecho real de Garantía sobre bien mueble (acciones):

 

-     Derechos de accionista corresponden al propietario

-     El acreedor prendario está obligado a facilitar el ejercicio de sus derechos al accionista.

 

Embargo de Acciones: Es la Inmovilización jurídica de un bien del deudor, a fin que el

acreedor pueda hacer efectivo su crédito, una vez que sea reconocido por sentencia firme.

 

Características:

a)    La acción como titulo valor, es una cosa en si, el embargo afecta la cosa en sí, no sus frutos.

b)    El embargo de acciones no apareja la retención de los dividendos, salvo orden judicial.

c)     El propietario conserva el ejercicio de los derechos de accionista.

d)    Embargo en forma de deposito, el depositario está obligado a facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos

 

CLASES DE ACCIONES

 

Principio de la igualdad de derechos de las acciones.- La igualdad entre los accionistas es una igualdad de derechos; cada accionista ejerce derechos que confiere su titulo y aumenta en razón del número de acciones de los cuales es titular; esta igualdad los estatutos pueden romperla mediante la creación de acciones privilegiadas; en este caso, el principio de igualdad absoluta de las acciones está limitado al terreno concreto de cada clase de acciones. Las acciones de diferente clase pueden ser distintas en el contenido de derechos.

 

Clase de acciones.- Se presenta cuando la absoluta identidad del contenido de derechos que distingue a un grupo de acciones; se dice que pueden separarse en series distintas pero como no existen acciones nominativas de distinto valor nominal en la legislación nacional aparece como poco probable.

 

Acciones Ordinarias: Son aquellas que atribuyen a titulares régimen normal de derechos y obligaciones integrantes de condición de socio. Es punto de partida para definir a acciones privilegiadas ya que conceden particulares ventajas o privilegios con relación a derechos de acciones ordinarias.

 

ACCIONES PRIVILEGIADAS

 

Concepto: Son las que conceden particulares ventajas o privilegios con relación a los derechos de las acciones ordinarias. Las ventajas pueden incidir sobre el dividendo o sobre el patrimonio social al tiempo de subdivisión.

 

Contenido de los privilegios: Percibir un dividendo preferente, sin perjuicio de concurrir con las otras acciones en el reparto de los beneficios restantes; Percibir siempre un dividendo doble, triple, etc., del que se reparta a las acciones ordinarias; Reservar con carácter exclusivo para determinadas acciones cierta parte de beneficios de cada ejercicio; Preferencia para reintegrarse el valor nominal de acciones en liquidación de la sociedad.

 

Creación.- Puede crearse al constituirse la sociedad, durante la vida de la sociedad al modificar estatutos, o cuando se aumente el capital social. Su creación se rodea de especiales garantías para prevenir abusos o riesgos. Debe observarse las normas prescritas para la modificación de los estatutos.

 

Limitaciones.- Existe amplia libertad para establecer los privilegios; pero éstos no podrían anular derechos que corresponden a acciones ordinarias; ni pueden crearse acciones con derecho a percibir un interés.

 

Acciones sin derecho a voto. - Son aquellas que, a cambio de determinados privilegios de índole patrimonial, les despojan o no les conceden el derecho de voto.

 

ACCIONES CON VOTO PLURAL

 

Definición.- Son aquellas que están dotadas de un mayor número de votos que otras acciones de igual valor, o en general aquellas acciones que rompen el principio de proporción entre capital de acción y derecho de voto. En la LGS no se encuentra permitido, salvo la asignación de asientos en el directorio para determinadas clases de acciones.

 

EJERCICIO EQUITATIVO DE LOS ATRIBUTOS DE LA ACCIÓN

 

Adquisición de las propias Acciones (artículo 104)

 

a)   Adquisición con cargo al capital social.-Mediante adquisición por la sociedad de propias acciones, los administradores pueden asumir el control directo de dichas acciones, o especular con ellas, pero si las acciones se adquieren solo para ser amortizadas, se elimina el peligro de que pueda especularse con ellas y si se dejan en suspenso los derechos incorporados en ellas, se impide que se puedan utilizar los votos que a esas acciones corresponde.

b)   Adquisición sin reembolso del valor nominal.- La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin reducir el capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregándole a cambio títulos de participación. Se requiere acuerdo de junta general para incrementar proporcionalmente el valor nominal de las demás acciones. Los títulos de participación son nominativos y transferibles (participa en utilidades).

c)   Adquisición cuyo reembolso se hace con cargo a beneficios y reservas libres.-La sociedad puede adquirir sus propias acciones con cargo a beneficios y reservas libres. El reembolso de las acciones se pagará con el excedente del patrimonio sobre el capital. Se efectuará en los casos siguientes:

 

-       Para amortizar (anular acciones) sin reducir el capital. Incrementando valor nominal de acciones;

-       Para amortizarlas sin reducir el capital entregando a cambio títulos de participación. Incrementando valor nominal de acciones;

-       Sin amortizar, para evitar daño, debiendo venderse en plazo no mayor de 2 años;

-       Sin amortizar, previo acuerdo de junta para mantener en carterapor período no mayor de 2  años, en monto no mayor al 10% del capital pagado.

 

a)   Adquisición a título gratuito.- En este caso podrá o no amortizarlas. En caso que amortice, requiere acuerdo de junta general para valor nominal de acciones; si no amortiza, necesitara acuerdo de junta general para mantenerlas en cartera.

b)   Adquisición a título oneroso.-Las acciones que se adquiera a título oneroso deben estar totalmente pagadas.

c)   Forma  de adquisición.-La adquisición se hará a prorrataentre los accionistas.

d)   Efectos en los derechos incorporados en la acción que se adquiere.- Si sociedad tiene títulos sin anularlos, estos títulos están suspendidas el derecho de voto, y demás derechos, como los dividendos que aprovecharan las otras acciones (artículo 104).

 

CONTROL INDIRECTO DE LAS ACCIONES (Art. 105)

 

Manifestación del control Indirecto de Acciones.- La operación mas usada es entregar sus propias acciones a su filial o filiales, configurando como nota característica la participación reciproca de acciones.

 

Las Participaciones Recíprocas

 

1º. Participaciones recíprocas directas.- Dos sociedades participan recíprocamente en sus respectivos capitales sociales: La sociedad "A" participa en el capital de la sociedad "B", y ésta participa en el capital de "A".

2º. Participaciones recíprocas indirectas.- Las participaciones recíprocas pueden constituirse a través de filiales (por vía indirecta): "A" controla a "B", ésta a "C", ésta a "D" y esta última participa en "A".

 

Riesgos de las Participaciones Recíprocas

  • Ø Aguamiento del patrimonio atentaría contra la buena fe de los terceros (acreedores) sociales
  • Ø “Control interno” de una sociedad por otra, trae consigo el abuso de los administradores de la titularidad de acciones de la filial

 

Respuesta Legislativa.- Cuando hay participaciones recíprocas, se estipula la suspensión del derecho de voto de la sociedad dominada o controlada en el seno de la sociedad dominante. 

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